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試析商事外觀主義原則在非上市股份有限公司記名股票轉讓過程中的適用
發布日期:2013-10-23 信息來源:管理員 作者:
【內容提要】
    本文從商事外觀主義原則的含義和限制、商事登記的效力、公司登記備案的法律規定入手分析,認為非上市股份有限公司發起人記名股票的轉讓,無需辦理工商變更登記,只需辦理備案和股東名冊的記載,而法人記名股票的轉讓則只需辦理股東名冊的記載;且該轉讓即使有備案和記載,也不產生對外效力。因此,商事法律中的外觀主義原則除了在善意第三人與名義權利人發生基于股份的交易以外,不適用于非上市股份有限公司記名股票的轉讓。
    【關鍵詞】商事外觀主義 記名股票 轉讓 適用
 
    【正文】
    問題的提出:
    張三和李四因民事糾紛,李四將其以發起人身份持有的非上市股份有限公司股份轉讓給張三。此后,該股份轉讓沒有記載在公司股東名冊,也沒有在其他行政機關辦理登記或備案。現因李四還有其他法院生效判決所確定的債務而被強制執行,法院認為前述發起人股份仍然登記在李四名下,決定處置該股份以償還第三人執行債權。
    分析和論證:
    以上案例的處理,關鍵是如何認定李四股份轉讓與張三的結果效力。本文不探討股份轉讓的合同效力,僅探討股份轉讓的結果效力:商事外觀主義原則是否適用于上述情形?即股份經合同轉讓但未辦理變更登記等手續的情況下,李四名下的股份是否具有設權效力或對抗第三人效力?或者還需辦理什么手續才具有上述效力?
    一、商事外觀主義原則的主要內容:
    在商事法中,有一個重要原則,即外觀主義原則。外觀主義原則是指以交易當事人行為的外觀為準而認定行為所發生的效果,其采用主要是為了謀求交易的安全而賦予行為外觀上的優越性,在德、日稱為外觀主義,在英美稱為禁止反言。由于外觀事實致使對方對此產生信賴,并據此產生相應的行為;即使外觀事實和真實事實并不一致,仍然依照外觀認定行為的效力(注釋①)。尤其是公司法律關系中,最高人民法院副院長奚曉明指出:“在審理公司糾紛案件過程中,要注意貫徹外觀主義原則,在維護公司內部當事人約定的效力的同時,優先保護外部善意第三人的權利。…在股東與公司之外的當事人之間的外部關系上,應堅持外觀主義原則,即使因未辦理相關手續導致公司登記機關的登記與實際權利狀況不一致,也應優先保護善意第三人因合理信賴公司登記機關的登記而作出的行為效力”(注釋②)。
    二、商事登記的分類及其效力:
    由于商事行為外觀的主要形式是登記,因此,要準確適用外觀主義原則,首先應當厘清商事登記的分類及其效力。
    民事權利登記根據其目的和功能,可以分為設權性登記和宣示性登記。設權性登記,是指不經過登記就不能產生相應的法律關系。宣示性登記,是指法律關系的產生和存續并不因登記行為的行使與否而受影響,在當事人之間法律關系的有效存在,登記與否只是產生善意第三人是否能對當事人主張權利的影響。(注釋③)
    設權性登記的代表,是《中華人民共和國物權法》。根據《物權法》第九條第一款“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,經依法登記,發生效力;未經登記,不發生效力,但法律另有規定的除外。”的規定,不動產物權的登記屬于設權性登記。
    宣示性登記的代表,是《中華人民共和國物權法》和《中華人民共和國公司法》。根據《物權法》第二十四條“船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅,未經登記,不得對抗善意第三人。”和《公司法》第二章“有限責任公司的設立和組織機構”第三十三條第三款“公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記;登記事項發生變更的,應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的,不得對抗第三人。”的規定,船舶、航空器和機動車等物權登記和有限責任公司股權登記,屬于宣示性登記。
    三、非上市股份公司的記名股票(股份)與有限責任公司的股權不同,其轉讓無需申請登記,且備案、記載于股東名冊的手續也無設權或宣示效力:
    根據《公司法》第一百三十條“公司發行的股票,可以為記名股票,也可以為無記名股票。   公司向發起人、法人發行的股票,應當為記名股票”的規定,以下內容將圍繞發起人、法人的記名股票進行探討,不涉及無記名股票。
    1、股權(股份)不是物權,不受《物權法》規定的公示方法的約束:
    除根據《物權法》第二條第二款“本法所稱物,包括不動產和動產。法律規定權利作為物權客體的,依照其規定。”、第十七章 質權 第二節 權利質權  第二百二十三條第(四)項“債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質:(四)可以轉讓的基金份額、股權”規定的股權質押需要辦理登記以外,股權(股份)不是物權,不受《物權法》規定的不動產登記和動產交付的公示方法的約束。
    2、沒有法律、行政法規對發起人變更(包括股份轉讓)作出登記效力的規定:
    在《公司法》中,除了前述第三十三條第三款規定了有限責任公司股東的姓名或者名稱及其出資額的設立和變更應向公司登記機關登記、登記的效果為對抗第三人外,并沒有對股份有限公司發起人、股東或股份的設立和變更作出登記及其效力的規定。
    3、行政法規對股份有限公司發起人變更登記的規定有頭無尾,但合理的解釋是發起人不能變更:
    國務院《中華人民共和國公司登記管理條例》第九條第九項“公司的登記事項包括:(九)有限責任公司股東或者股份有限公司發起人的姓名或者名稱,以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。”,規定股份有限公司發起人及其出資額應辦理登記,這是初始登記。根據《公司法》第八十二條第(五)項規定“股份有限公司章程應當載明下列事項:(五)發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間;”、《公司登記管理條例》第二十六條“公司變更登記事項,應當向原公司登記機關申請變更登記。  未經變更登記,公司不得擅自改變登記事項。”、第二十七條第二款“公司變更登記事項涉及修改公司章程的,應當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。”的規定,股份有限公司發起人變更應屬于變更登記事項。但在接下來的變更登記的相關配套規范第三十五條“有限責任公司股東轉讓股權的,應當自轉讓股權之日起30日內申請變更登記,并應當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。  有限責任公司的自然人股東死亡后,其合法繼承人繼承股東資格的,公司應當依照前款規定申請變更登記。 有限責任公司的股東或者股份有限公司的發起人改變姓名或者名稱的,應當自改變姓名或者名稱之日起30日內申請變更登記。”規定中,僅規定有限責任公司股權轉讓、股權繼承和股東改變姓名或者名稱時應申請變更登記,而股份有限公司則僅在發起人改變姓名或者名稱時應申請變更登記。也就是說,法律、行政法規對股份有限公司發起人變更登記(包括股份轉讓)沒有具體操作方式。
    對上述規定的貌似遺漏,合理的解釋是:根據前述《公司法》第八十二條第(五)項和《公司登記管理條例》第九條第九項的規定,股份有限公司在申請工商登記時,只登記發起人姓名等,而不登記股東。所以,股份有限公司發起人或者其他股東的股份轉讓,工商局并不辦理發起人變更登記或股份變更登記。而股份有限公司發起人即使轉讓了全部股份,他仍然是股份有限公司的發起人,發起人是一個不會變更的的名分(注釋④)。
    4、股份有限公司發起人的股份變更屬于章程備案,但法律、行政法規沒有規定其效力:
    根據《公司法》第八十二條第(五)項規定“股份有限公司章程應當載明下列事項:(五)發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間;”、《公司登記管理條例》第三十七條“公司章程修改未涉及登記事項的,公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關備案。”的規定,發起人的股份轉讓屬于認購的股份數變更,需要修改公司章程;而如前所述,由于發起人的股份轉讓沒有具體的變更登記的規范,所以僅需將章程進行備案。但沒有規定該備案是屬于設權性效力還是宣示性效力。
    5、發起人或法人記名股票在股東名冊上的記載,也不具有設權或宣示效力:
    根據《公司法》第一百三十條“公司發行的股票,可以為記名股票,也可以為無記名股票。   公司向發起人、法人發行的股票,應當為記名股票,并應當記載該發起人、法人的名稱或者姓名,不得另立戶名或者以代表人姓名記名。”、第一百三十一條“公司發行記名股票的,應當置備股東名冊,… ”、  第一百四十條“記名股票,由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓;轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。”的規定,發起人或法人記名股票轉讓后,雖然由公司記載于股東名冊,對照《公司法》第三十三條“有限責任公司應當置備股東名冊,…記載于股東名冊的股東,可以依股東名冊主張行使股東權利。”的規定,即使發起人或法人記載于股東名冊,也只是向公司主張股東權利的依據,是發起人或法人與公司的一個契約。根據合同的相對性原理,不對合同外主體產生約束力,也沒有法定的設權或宣示效力。 
    四、外觀主義原則在非交易第三人的適用限制:
    如前所述,外觀主義原則是在名義權利人的行為所表現出來的或者有關權利公示所表現出來的構成某種法律關系的外觀,導致第三人對于該種法律關系產生信賴,并出于此信賴而為某種民事法律行為時,即使有關法律關系的真實情況與第三人主觀信賴的狀況不符,只要該第三人的主觀信賴合理,其據以作出的民事法律行為效力受法律的優先保護(注釋⑤)。商事外觀主義中的“信賴”,與善意第三人制度中的“信賴”是一脈相承于信賴原理。信賴原理所宣示的價值取向為:法律應當為社會生活中的合理信賴提供保護(注釋⑥)。這是為了保護交易安全。
    如果法律只是在名義權利人和產生信賴的第三人之間進行利益衡量,法律將毫無疑問地選擇保護第三人的利益。但現在的問題是,由于外觀主義原則的適用,實際上有兩個無過錯當事人:一個是真實權利人,一個是名義權利人和真實權利人以外的第三人。無論如何處理,都將導致其中一個無過錯當事人的利益損失。因此,應當謹慎適用這一原則。根據外觀主義原則維護交易安全的宗旨,其適用范圍應局限于就相關標的從事交易的第三人(注釋⑦)。比如,第三人基于對名義權利人股權的信賴,依法辦理了股權處分(如轉讓、質押等)登記的,應對第三人給與保護;第三人只是與名義權利人進行其他交易(如買賣其他物品、借貸等)的,則應對實際權利人給與保護。
    五、結語:
    首先,實際權利人在股份轉讓后,如果受讓的是名義權利人的全部發起人股份,則只需辦理發起人變更的公司章程修正備案和股東名冊的記載,無需辦理登記,而且這一備案和記載不存在外觀上的設權性或宣示性效果,所以即使沒有辦理備案和記載,也不發生法律后果。如果實際權利人受讓的是名義權利人的部分發起人股份,或者是法人記名股票,則連備案條件都不具備,只需股東名冊的記載,且即使沒有記載,也不發生法律后果。因此,除非第三人是基于上述股份屬于名義權利人的信賴而與名義權利人達成與股份有關的交易,否則應當認定實際權利人的股份權利優先于第三人的債權。就本文的案例來說,對第三人要求執行實際權利人實際持有的股權的主張,不應予以支持。如果第三人是基于善意信賴與名義權利人達成與股份有關的交易,且辦理了發起人變更的章程備案或記名股票在股東名冊記載、工商登記機關的質權登記等,則應考慮優先保護第三人的利益。
    其次,外觀主義原則還在另一種情形下受到限制:《物權法》第二十八條“因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等,導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的,自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發生效力。”、第三十一條“依照本法第二十八條至第三十條規定享有不動產物權的,處分該物權時,依照法律規定需要辦理登記的,未經登記,不發生物權效力。”的規定,既是對物權登記的設權性效力或宣示性效力的一種例外,也是對外觀主義原則的一種例外。如果實際權利人是通過人民法院、仲裁委員會的法律文書取得股份的,應當參照上述物權法的規定,在法律文書生效之時即取得股份,應當優先保護實際權利人。
【注釋】
①、《最高人民法院關于公司法解釋(三)、清算紀要理解與適用》第416頁,奚曉明主編,人民法院出版社2011年3月第1版。
②、同注釋①,第372頁。
③、同注釋①,第359頁。
④、中國紅盾交流網,http://bbs.aicbbs.com/forum.php?mod=viewthread&tid=381532&highlight=。在該文中有一個生動的比喻:“發起人即使轉讓了全部股權,她還是公司的發起人,發起人的主體是不會變更的!舉個例子吧:你是你媽生的,生你的人是你媽,你媽也就是你的發起人,這個事實是不會改變的,不會因為將來或許你叫別人媽了,而改變你媽發起你的事實!”
⑤、《商事審判中適用外觀主義原則之范圍的探討》,張勇健著,《商事審判參考》第27輯第135頁,人民法院出版社出版。
⑥、同注釋①,第416頁。
⑦、同注釋⑤,第142頁。

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